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劳动关系确认纠纷代理词

发布时间:2018-09-16
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代理词

审判长、审判员:

根据《民诉法》、《律师法》的相关规定,河南鑫苑律师事务所接受本案被告XXX的委托,指派我们作为XXX与河南XX劳务建筑有限公司(以下简称“XX劳务”)劳动争议纠纷一案的代理人。现发表如下代理意见:

一、原、被告双方存在劳动关系,事实清楚、证据充分。

本案事实:被告XXX从2014年12月底经原告公司员工XXXXX介绍进入原告承包的XXXX社区安置二期X地块16#楼项目部工地工作,工作内容为钢筋绑扎;2015年1月27日,在X地块16#楼项目部工地绑扎钢筋时,从车库上方坠落受伤。在职期间,被告XXX接受原告的劳动管理,从事的是原告安排的有报酬的劳动,被告从事工作是原告承包工程的组成部分;以上事实,三位出庭证人的证言及120急诊病历均予以证实。被告提交的上述证据符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发【2005】12号)第一条、第二条关于认定存在劳动关系的规定;所以,本案原、被告双方存在劳动关系事实清楚、证据充分。

二、原告主张XXXX社区安置二期X地块16号楼项目部不是其建设项目,与事实不符,且应当承担举证不能的不利后果。

原告主张X地块16号楼项目部非其建设项目,但是,根据被告提交的X地块16号楼项目部图片“工程概况牌”显示“项目名称:XXXX地块16#住宅楼;建设地点:郑州市新郑XX镇XX公路与XX路交叉口XXX;施工单位:河南XX劳务建筑有限公司”。其次,本案X地块16号楼项目部是XXXX安置二期D地块唯一一个在建项目,建筑楼号为X号楼、X号楼。退一步,即便真如原告所主张的X地块16号楼项目部有两家施工单位,16号楼不是其建设项目,那么19号楼就是原告的建设项目。结合三位出庭证人的证言,均证实X地块16号楼项目部为原告的建设项目,而原告从仲裁到一审程序,均未提交任何证据证明X地块16号楼项目部不是其建设项目,应当承担举证不能的不利后果。

三、原告诉请缺乏事实根据和法律依据,应依法予以驳回。

原告主张依据最高人民法院2014年4月11日发布的对最高人民法院《全国民事审判工作会议纪要》第59条作出进一步释名的答复规定,主张原、被告双方构不成劳动关系。首先,原告主张适用该答复,是间接承认了涉案工程属于其建设项目;其次,该答复的适用前提是涉案建设项目承包、分包、转包给了他人实际施工;而劳动者是实际施工人招聘。本案原告主张适用该答复,但并未提交证据证明其与XX或者其他人是承包、分包或者转包的关系;也未根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定的举证规则,提交其公司的员工花名册、考勤记录、工资支付凭证等证明被告不是其公司的员工;因此,原告的该主张不能成立。

综上,本案原、被告双方存在劳动关系事实清楚、证据充分;原告主张与事实不符,且未提交任何证据,其诉请缺乏事实根据和法律依据,应当依法予以驳回。

以上代理意见请合议庭合议时,予以切实考虑:

 

                     代理人:河南鑫苑律师事务所

耿武杰

2015年11月26日