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工伤赔偿仲裁申请书

发布时间:2018-09-15
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仲裁申请书

1、申请人要求解除与被申请人之间的劳动关系;

2、要求被申请人支付经济补偿金7XXX元;

3、要求被申请人支付因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资差额,即11个月的工资赔偿共计38500元;

4、要求被申请人支付加班工资29154.48元,赔偿金29154.48元;

5、要求被申请人为申请人办理养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险参保手续并补交2016年5月6日至2017年12月3日的社会保险费。

6、要求被申请人支付停工留薪期工资23310元;

7、要求被申请人支付一次性伤残补助金73500元;

8、要求被申请人支付一次性护理费249727.5元;

9、要求被申请人支付一次性工伤职工伤残抚恤金472500元;

10、要求被申请人支付交通费2000元;

11、要求被申请人支付鉴定费300元。

事实与理由:

张X于2016年5月6日应聘至开封XX混凝土有限公司上班,在实验室质检岗位工作,月工资3500元。单位没有与其签订书面劳动合同,没有为其办理社会保险。2017年3月19日19:55分许,张X在上班途中发生交通事故受伤,被120救护车送至XX市第一人民医院急诊,3月20日转院至郑州大学第X附属医院,3月21日转院至郑州市第X人民医院治疗,后于7月XX日出院,被诊断为1、多发伤,右上肢毁损伤,左腕部撕 脱伤,胸部闭合伤,头外伤,失血性贫血。

事发后,被申请人未依法为申请人申报工伤,后申请人自行申报工伤,2017年X月XX日被开封市人力资源和社会保障局豫(汴)工伤认字[2017]XXX号认定为工伤。2017年XX月X日被开封市劳动能力鉴定委员会鉴定为:工伤四级、符合配置假肢、部分护理依赖。

《劳动合同法》第38条第一款及第一款第三项规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者可以解除劳动合同。本案中,被申请人作为用人单位未依法为申请人缴纳社会保险费,故申请人要求解除申请人与被申请人之间的劳动关系。

申请人依据《劳动合同法》第38条第一款及第一款第三项规定,解除申请人与被申请人之间的劳动关系,并于2017年11月2日以向劳动仲裁院提出仲裁申请的方式要求解除劳动关系,该行为合法有效,应视为2017年11月2日起一个月后即2017年12月3日,申请人与被申请人的劳动关系已经解除。《劳动合同法》第47条规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算。申请人在被申请人处工作期间为2016年5月6日至2017年12月3日,共计一年另七个月,故被申请人应当向申请人支付2个月工资的经济补偿金共计7000元。

《劳动合同法》第82条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中,被申请人未与申请人签订书面劳动合同,应当依法向申请人支付2016年6月5日至2017年5月5日,共计11个月的未签订劳动合同双倍工资差额即38500元。

《劳动法》第三十六条规定,国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十四条规定,有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:(一)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中,申请人2016年5月6日起至2017年1月23日止,工作时间是工作一天(24小时),休息一天(24小时),即每天8:30-次日8:30;2017年1月31日起至2017年3月16日止是每天上午8:30-下午5:30。经计算,法定节假日加班工资为14.13天×200%×3500元/月÷21.75天=4547.59元;周六日加班工资为68.38天×100%×3500元/月÷21.75天=11003.68元;正常日加班工资为186.63天×50%×3500元/月÷21.75天=15016.21元。因力天公司法定节假日每天补助100元,故扣除1425元。欠发加班费总计为:4586.21+11003.68+15016.21-1425=29154.48元。申请人在被申请人处工作期间,每天上班按指纹考勤,请假需要写请假条,被申请人有考勤管理制度系被申请人在本案行政诉讼中自认的事实,考勤记录由被申请人保管。

《劳动合同法》第85条规定,用人单位有下列情形之一的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的,应当支付其差额部分;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金: (三)安排加班不支付加班费的。本案中,被申请人未依法支付加班费,申请人要求被申请人依法支付100%加班费经济补偿金29154.48元。

《工伤保险条例》第10条规定,用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。《社会保险法》第10条规定,职工应当参加基本养老保险,由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第23条规定,职工应当参加职工基本医疗保险,由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。第33条规定,职工应当参加工伤保险,由用人单位缴纳工伤保险费,职工不缴纳工伤保险费。第44条规定,职工应当参加失业保险,由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第53条规定,职工应当参加生育保险,由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费,职工不缴纳生育保险费。第58条,用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的,由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。第83条规定,个人与所在用人单位发生社会保险争议的,可以依法申请调解、仲裁,提起诉讼。本案中,被申请人未依法为申请人办理养老保险、医疗保险、 工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险参保手续,故申请人要求其依法为申请人办理上述保险手续,并补交应由其缴纳的2016年5月6日至2017年12月3日的社会保险费。

《工伤保险条例》第33条规定,职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后,停发原待遇,按照本章的有关规定享受伤残待遇。本案中,申请人要求被申请人支付工伤发生日起至劳动能力鉴定日前一天,即2017年3月19日至2017年10月8日,共计6.66个月的停工留薪期工资23310元。

《工伤保险条例》第35条规定,工伤四级的一次性伤残补助金为21个月的本人工资。第62条规定,依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中,应有被申请人向申请人支付一次性伤残补助金73500元。

《工伤保险条例》第40条规定,伤残津贴、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第4条规定,1至4级伤残农民工一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省(自治区、直辖市)劳动保障行政部门制定,报省(自治区、直辖市)人民政府批准。《河南省工伤保险条例》第4条规定,工伤保险基金在省辖市实行全市统筹。第24条规定,一级至四级工伤伤残农民工,可选择一次性享受或者长期享受工伤保险待遇。一次性享受工伤保险待遇的具体办法由省人民政府另行制定。第31条规定,伤残津贴、生活护理费由统筹地区劳动保障行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整,报省劳动保障行政部门批准后实施。《郑州市人民政府办公厅关于矿山建筑施工等企业农民工参加工伤保险有关问题的通知》第5条规定了具体标准,即1至4级工伤职工一次性伤残待遇,=受伤时上一年度本人月平均缴费工资×计发比例×年龄段对应月数。年龄段对应月数为45岁以下,180个月《工伤保险条例》第34条中规定,生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付,其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。河南省2017年度职工平均工资为55495元。本案中,申请人是郑州市农村户籍系农民工,郑州与开封相邻政府实施的是郑汴一体化,故本案应按照郑州市人民政府上述规定执行。由于被申请人未为申请人缴纳社会保险,故该项费用与社保基金无关,应当由被申请人支付。依据上述法律规定,被申请人应当支付申请人生活护理费55495元/年÷12×30%×180月=249727.5元。

《工伤保险条例》第40条规定,伤残津贴由省级人民政府规定。《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第4条规定,1至4级伤残农民工一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省(自治区、直辖市)劳动保障行政部门制定,报省(自治区、直辖市)人民政府批准。《河南省工伤保险条例》第4条规定,工伤保险基金在省辖市实行全市统筹。第24条规定,一级至四级工伤伤残农民工,可选择一次性享受或者长期享受工伤保险待遇。一次性享受工伤保险待遇的具体办法由省人民政府另行制定。第31条规定,伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区劳动保障行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整,报省劳动保障行政部门批准后实施。《郑州市人民政府办公厅关于矿山建筑施工等企业农民工参加工伤保险有关问题的通知》第5条规定了具体标准,即工伤职工伤残抚恤金=受伤时上一年度本人月平均工资×计发比例×年龄段对应的月数。年龄段对应的月数为,45岁以下180个月。本案中,被申请人应向申请人支付一次性伤残抚恤金为3500元/月×0.75×180个月=472500元。

《工伤保险条例》第17条规定,用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请,在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。本案中,被申请人未依法为申请人申报工伤,存在过错,因申请人自行申报工伤、劳动能力鉴定产生的交通费应由被申请人承担。工伤认定作出后,被申请人针对工伤认定不服提起的一审、二审行政诉讼均败诉,申请人系第三人,为参加诉讼而产生的交通费损失,应当由被申请人承担。本案中,申请人因申报工伤产生郑州到开封交通费3次;申请人参加劳动能力鉴定产生郑州到开封交通费1次;工伤认定作出后,被申请人提出行政诉讼并败诉,申请人参加行政诉讼程序产生郑州到开封交通费1次;因参加本案仲裁,申请人产生郑州到开封交通费2次。申请人上述交通系自行开车往返,交通费损失2000元请求仲裁厅依法予以支持。

申请人依法提出上述申请均具有法律依据和事实依据,恳请仲裁委依法支持申请人的全部申请。

此致

开封市劳动人事争议仲裁委员会

        

                                               申请人:张X